離岸公司方式將被納入監(jiān)管之中

　　《規(guī)定》草案第四章是“外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司”，這一方面使得國際上使用頗為普遍的換股并購方式在中國從此有法可依，另一方面表明已經(jīng)在中國得到廣泛使用的離岸公司方式，正逐漸從游離于監(jiān)管之外被納入監(jiān)管之中，其中涉及的資產(chǎn)流失、假外資等問題將逐步得到管理。

　　內(nèi)資企業(yè)“外資化”是中國經(jīng)濟(jì)面臨的重大問題之一，而這個(gè)問題往往與企業(yè)海外上市、跨境并購等交易糾纏在一起，比較常見的手法是在海外設(shè)立離岸公司，然后通過離岸公司以股權(quán)收購境內(nèi)資產(chǎn)的方式把境內(nèi)資產(chǎn)注入離岸公司，再將離岸公司上市。在這種情況下，如果不能證明海外注冊公司最終控制者系境內(nèi)居民或境內(nèi)機(jī)構(gòu)，那么中國就有喪失對(duì)這些資產(chǎn)的管轄權(quán)、引發(fā)投資爭議的風(fēng)險(xiǎn)，仰融案件已經(jīng)給我們敲響了警鐘。

　　從強(qiáng)化管理、維護(hù)市場秩序和國家經(jīng)濟(jì)安全的角度來看，第四章中相關(guān)條款具有重要意義。這些條款付諸實(shí)施之后，若是再有仰融式的金融大盜企圖侵吞境外國有資產(chǎn)，我們行使管轄權(quán)就有了依據(jù)，也免得一些人出于某種目的而為金融大盜唱贊歌，誹謗中國。同時(shí)，第四十條規(guī)定，特殊目的公司或其境外母公司境外上市的股票發(fā)行價(jià)，不得低于其所對(duì)應(yīng)的境內(nèi)公司股權(quán)的價(jià)值，這一條有助于防范資產(chǎn)流失。

　　這一部分條款對(duì)抑制當(dāng)前的房地產(chǎn)市場泡沫和外資投機(jī)問題也可以發(fā)揮一定作用。在實(shí)踐中，房地產(chǎn)開發(fā)公司和房地產(chǎn)投資信托基金（REITs）海外上市多數(shù)是通過紅籌途徑，大量外資通過這條途徑進(jìn)入國內(nèi)房地產(chǎn)市場，一些投資沖動(dòng)過分強(qiáng)烈的企業(yè)得以通過這條途徑規(guī)避國家宏觀調(diào)控，一些投機(jī)傾向強(qiáng)烈的投資基金得以快速套現(xiàn)。因此，至少在經(jīng)濟(jì)過熱、資產(chǎn)價(jià)格泡沫膨脹風(fēng)險(xiǎn)的當(dāng)前，有必要收緊房地產(chǎn)企業(yè)和房地產(chǎn)投資信托基金紅籌上市途徑。這樣，在依據(jù)該規(guī)定審批的時(shí)候，可以對(duì)房地產(chǎn)企業(yè)和房地產(chǎn)投資信托基金適度從嚴(yán)。

　　如何具體衡量資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)和并購顧問能力需進(jìn)一步明確

　　當(dāng)然，盡管《規(guī)定》草案存在眾多亮點(diǎn)，但也還存在諸多需要完善之處。

　　《規(guī)定》草案中的多項(xiàng)條款（第十三條、第三十條等）對(duì)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)和并購顧問的有關(guān)事宜作了規(guī)定，規(guī)定并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價(jià)值或擬出售資產(chǎn)的評(píng)估結(jié)果作為確定交易價(jià)格的依據(jù)，并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)，資產(chǎn)評(píng)估應(yīng)采用國際通行的評(píng)估方法，禁止以明顯低于評(píng)估結(jié)果的價(jià)格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本；并購顧問應(yīng)信譽(yù)良好且有相關(guān)從業(yè)經(jīng)驗(yàn)，最近三年無重大違規(guī)記錄，應(yīng)有調(diào)查境外公司注冊地、上市所在地法律制度和境外公司財(cái)務(wù)狀況真實(shí)性的能力……但是，資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)和并購顧問上述能力具體如何衡量？希望有關(guān)部門進(jìn)一步明確。

　　而且，從《商務(wù)周刊》等媒體的報(bào)道來看，被炒得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的徐工－凱雷并購案財(cái)務(wù)顧問竟然是一家注冊在居民樓里、而且無論如何也找不到聯(lián)系人的皮包公司，換言之，在實(shí)踐中，并購當(dāng)事人雙方可以操縱設(shè)立一個(gè)皮包公司擔(dān)任資產(chǎn)評(píng)估、并購顧問等職，而這樣的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)和財(cái)務(wù)顧問會(huì)干些什么，可想而知。那么，這種問題如何解決？

　　要防范外資的盡職調(diào)查損害中國利益

　　我國外資并購的一大問題是，由于某些地方政府的指導(dǎo)思想是不惜一切也要讓合資成功，結(jié)果讓外資立于不敗之地，即使合資不成，他們也能夠在交易的盡職調(diào)查中獲知中國企業(yè)（他們競爭對(duì)手）的商業(yè)機(jī)密。那么，如何防范盡職調(diào)查損害中國利益？不管是通過這項(xiàng)規(guī)定，還是通過別的規(guī)定，有關(guān)部門能否進(jìn)一步明確這個(gè)問題？

　　外資并購之所以在中國社會(huì)引起如此廣泛而深切的關(guān)注，是因?yàn)槠渲斜┞冻龅膯栴}太多，也太嚴(yán)重。如不止一起外資并購案中被并購的境內(nèi)國有企業(yè)高管有以權(quán)謀私的問題，高管個(gè)人或集體在自己任職的國企之外設(shè)立公司，高價(jià)向國企銷售原料，低價(jià)從國企購買產(chǎn)品，人們有理由認(rèn)為，在企業(yè)并購這類重大問題上，這樣的高管不可能為企業(yè)及其股東、員工的利益服務(wù)，不僅沒有資格主持企業(yè)并購事宜，甚至沒有資格繼續(xù)擔(dān)任企業(yè)高管職務(wù)。而現(xiàn)在已經(jīng)暴露的和一些還沒有暴露出來的問題中，不少問題并不是《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》所能解決的。

來源:新京報(bào)