國家經濟安全、反壟斷，這幾個關鍵詞，都非常敏感，具體怎么界定、怎么操作，顯然還需要一些細則。

“就像是突然飄來一團云，猜不透是否會下雨，下多大的雨。”一位外資投行人士在解讀8月9日六部委聯合簽發的《外國投資者并購境內企業暫行規定》(下稱《規定》)時，幽默地比喻。

對于這些游弋在中國市場的外資投行和投資機構，《規定》顯然帶來了不確定性。

可以肯定，外資并購即將進入“雨季”，但因尚缺配套細則，“完美雨季”何時出現仍難確定。

“總體上是規范和拓展了外資并購國企的程序和路徑，但也提出新的問題。”投行人士認為，“國家經濟安全、反壟斷，這幾個關鍵詞，都非常敏感，具體怎么界定、怎么操作，顯然還需要一些細則。”

寬嚴相濟

在這部共6章61條的《規定》中，對境外投資機構并購境內企業的原則、流程、方式、條件等做出了更為全面的規定。

“《規定》中顯然拓展了外資并購境內企業的方式和路徑，但同時，對外資并購的審查和監管也更多更嚴格。”投行人士認為，此次新規，有“寬”有“嚴”。

其中，六部委首次允許股權并購的合法待遇。“境外公司的股東可以其持有的境外公司股權，或者境外公司以其增發的股份，作為支付手段，購買境內公司股東的股權或者境內公司增發股份。”《規定》中明文。

“這意味著，境外公司可以通過購買境內上市公司增發的股份，作為并購的支付方式。”摩根大通證券一位研究員認為，股權并購方式得到明確，將鼓勵境內上市公司通過定向增發引進境外戰略投資者。他認為這也是對之前商務部以及證監會的一系列規定的呼應。

此前，商務部和證監會曾發文，鼓勵境外戰略投資者投資A股市場。

作為保護國家經濟安全的做法之一，反壟斷審查也被明確寫入《規定》之中。

“并購一方當事人當年在中國市場營業額超過15億元人民幣；1年內并購國內關聯行業的企業累計超過10個；并購一方當事人在中國的市場占有率已經達到20%；并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%。”只要有上述任何一種情況存在，就必須向商務部和工商總局遞交反壟斷審查報告，由各相關部委牽頭召開聽證會，獲得批準后才能進行。

有投行人士認為，按照這一要求，之前的雙匯并購案中，由于境外投資者高盛對行業中排名第二的江蘇雨潤有實際控制權，且雨潤占有的市場份額超過20%，應當提請反壟斷審查。

而在徐工并購案中，商務部已會同國家多個部委，召集中國機械工業聯合會、中國工程機械協會以及國內10家大型工程機械行業企業、工程機械企業供貨商、經銷商舉行“徐工并購案”聽證會。

“這種方式不失為一種好的做法。”投行人士普遍認為，政府保護本國企業利益和國家經濟安全理所當然，但在保護過程中，適度公平和透明規范也是必要的。

此次《規定》也首次將境外特殊公司納入監管之列。《規定》要求對境外特殊公司的實際控制人調查、并要求境外特殊公司紅利和稅收回歸。

“這一辦法對防止境內企業外資化和資本外逃是有幫助的。”商務部研究院研究員梅新宇認為。

嚴防國資流失

對于并購之中爭議最大的國有資產是否流失問題，《規定》顯然也試圖尋找解決之道。

比如，《規定》第5條要求，“外國投資者并購境內企業涉及企業國有產權轉讓和上市公司國有股權管理事宜的，應當遵守國有資產管理的相關規定”。

而在國資委方面，防止國有資產流失一直是“頭等任務”，“聘請第三方機構獨立評估、進場交易”、“不低于凈資產”等原則是國資委在規范國有企業產權轉讓的“硬規定”，而在這些硬規定之下，第三方獨立中介機構的角色顯然很重要。

《規定》中對此非常注重。第30條規定，“外國投資者以股權并購境內公司，境內公司或其股東應當聘請在中國注冊登記的中介機構擔任顧問”。

第14條規定，“并購當事人可以約定在中國境內依法設立的資產評估機構。資產評估應采用國際通行的評估方法。禁止以明顯低于評估結果的價格轉讓股權或出售資產，變相向境外轉移資本”；“特殊目的公司境外上市的股票發行價總值，不得低于其所對應的經中國有關資產評估機構評估的被并購境內公司股權的價值”。

“《規定》這樣做的目的，顯然是希望通過中方中介機構的介入，在做盡職調查和估值時，能夠客觀保護中方利益，避免造成資產尤其是國有資產的流失。”銀河證券首席分析師藤泰認為，“鼓勵中方中介機構介入國際并購，也是培養中國中介產業的一個舉措。”

但新的問題同時產生：如何具體衡量資產評估機構和并購顧問能力？

此前，即使是有中方中介機構介入的并購中，也不斷傳來“國有資產流失”的質疑之聲。

“建議應該參考對許多上市公司評級的做法，設立一套對中介機構的權威評級辦法，打造一批有品牌的內資中介機構。”一位投行人士建議。

李冰 來源：21世紀經濟報道